78
sözleşmenin amacı, alacakların iktisadi yapısını değiştirmektir. Geniş anlamda aktif
swapları, sentetik bir varlık yaratmak için bir aktif ve bir swapın birleştirilmesinden
ibarettir. Bu işlemle, örneğin aynı para birimi veya farklı para birimlerinden sabit
faizli bir aktif, değişken faizli bir aktif haline getirilebilir
162
. Böyle bir değişiklik,
yatırımcı için ödeme akımlarını istediği faiz oranına ya da para birimine dönüştürme
imkanı yaratmaktadır
163
.
Aktif swapı ile yatırım portföyü, bankanın fonlama yapısı ile daha tutarlı
veya uyumlu hale getirilebileceği gibi, yatırımcılar için daha cazip bir şekle de
sokulabilir. Bir varlığın getirisinin başka bir para birimine dönüştürülmesi suretiyle
kur riskine karşı korunmak da mümkün olabilmektedir
164
.
Aktif swapının bir diğer önemli avantajı, sabit faizli tahvil sahiplerine,
faizlerde meydana gelebilecek dalgalanmalara karşı korunma imkanı vermesidir.
Aktif swapına girmek, faiz oranlarının gittikçe yükseldiğini gözlemleyen bir portföy
yöneticisinin karşı karşıya kalacağı alternatiflerden biri olacaktır. Tahvil sahibi, aktif
swapı aracılığıyla portföyündeki sabit faizli tahvilleri değişken faize çevirerek daha
yüksek bir faiz elde edebilir
165
.
IV.
Swap Sözleşmesinin Konusu
Swap sözleşmesi, ödeme akımlarının mübadelesini öngörmektedir.
Dolayısıyla sözleşmenin konusunu, tarafların birbirlerine yapacakları ödeme
miktarları oluşturur. Bu ödemelerin ifa zamanları ve ödenecek meblağların
hesaplanma şekli ise sözleşmenin türüne göre farklılık gösterir.
162
CHAMBERS, 137; AMMANN, 31; HAPPE, 21.
163
AMMANN, 31; PETERS, 20.
164
AMMANN, 32.
165
ANTL, 6.
79
A.
Faiz Oranı Swap Sözleşmesinin Konusu
Faiz oranı swap sözleşmesinin konusu karşılıklı, dönemsel ödeme
akımlarıdır
166
. Sözleşmenin kurulması ile taraflar, birbirlerine sözleşmede belirlenen
tarihlerde karşılıklı ödemeler yapmak yükümü altına girerler
167
. Yapılacak ödemeler,
işlemin türüne göre sabit ya da değişken olabilir
168
. Sabit ödeme miktarları, taraflarca
sözleşmenin kuruluşu aşamasında tespit edilir ve sözleşmede kararlaştırılan
tarihlerde itfa gerçekleşir. Bu miktarların sözleşme sonuna kadar yeniden
hesaplanmaları söz konusu olmaz
169
. Değişken ödeme miktarları içinse farklı bir esas
geçerlidir. Öncelikle değişken ödeme miktarları, sözleşme kurulurken kesin olarak
belirlenmezler. Sözleşmede yalnızca bu miktarların hesaplanması için gerekli
parametreler yer alır
170
. Ödenecek miktarların değişken oluşu, hesaplama sırasında
farazi anaparaya uygulanacak faiz oranının değişkenliğinden kaynaklanır
171
.
Kararlaştırılan değişken faiz oranının her bir periyodun başlangıcında farazi
anaparaya uygulanmasıyla elde edilecek rakam, ilgili periyodun sonunda ödenmesi
gereken miktarı gösterecektir
172
.
166
FISCHER, 520; EBENROTH/MESSER, 3.
167
EBENROTH/MESSER, 3.
168
Sabitten değişkene faiz oranı swap sözleşmesinde taraflardan birinin sözleşme gereğince ifası ile
yükümlü olduğu ödeme miktarı, farazi anaparaya bir sabit oranın uygulanmasıyla belirleneceğinden,
sözleşme süresi boyunca sabit kalırken; diğer tarafın yapmakla yükümlü olduğu dönemsel ödemelerin
miktarı, sözleşmede kararlaştırılan faiz oranına bağlı olarak değişkendir. Değişkenden değişkene faiz
oranı swap sözleşmesinde ise taraflardan her ikisi için de farklı bir değişken faiz oranı belirlenmiştir.
Dönemsel ödemelerin miktarları bu değişken oranlara tabidir (JOHNSON, 955; HU, Swaps, 347) .
169
AMMANN, 85.
170
Faiz oranı swap sözleşmesinde, taraflarca kararlaştırılan anapara miktarı farazi nitelik taşıdığından,
yalnızca dönemsel ödemelerin hesaplanmasında temel gösterge olarak kullanılır. Karşılıklı olarak ifası
taahhüt edilen dönemsel ödemeler ise aynı para birimi ile ifa edileceklerdir. Dolayısıyla faiz oranı
swapında döviz kuru, edim miktarının belirlenmesinde etkili değildir. Buna göre faiz oranı swap
sözleşmesinde, değişken ödemelerin miktarlarının hesaplanmasında esas alınacak parametreler, farazi
anapara meblağı, değişken faiz oranı ve hesaplama dönemi olarak ortaya çıkar (DECOVNY, 18;
JOHNSON, 956; DARRINGER, 267; LORETAN, 119).
171
Swap piyasasında değişken faiz oranı olarak çoğunlukla “prime rate” ya da “libor”
kullanılmaktadır (SOMER, 387; HU, Swaps, 347).
172
LORETAN, 121.
80
Faiz oranı swap sözleşmesinde tarafların birbirlerine ifa ile yükümlü oldukları
ödeme akımları, sözleşmede belirlenen farazi anaparaya sabit veya değişken bir faiz
oranının uygulanmasıyla hesaplanmakta olmalarına rağmen faiz ödemesi niteliği
taşımazlar
173
. Zira hukuken faiz, alacaklının alacak olarak talebe yetkili olduğu bir
miktar parayı kullanmaktan belirli bir süre mahrum kalması sebebiyle kendisine
ödenen bir karşılıktır
174
. Buna göre swap sözleşmesinin içeriğinde yer alan ödeme
akımlarının faiz olarak nitelendirilebilmeleri, ancak sözleşmenin, taraflardan her
birinin, diğer tarafın temel işlemden kaynaklanan faiz ödeme yükümlülüklerini, swap
sözleşmesi nazarında üçüncü şahıs durumunda olan alacaklıya ifa etme veya
alacaklının da rızası ile borcu üstlenme taahhüdünde bulunmasını öngördüğünün
kabulü halinde mümkün olabilir
175
. Oysa swap sözleşmesi ifanın veya borcun
üstlenilmesi sözleşmesi olmadığı gibi içeriğinde sermayenin kullanılmak üzere karşı
tarafa bırakılması unsuru da yer almamaktadır
176
. Alacaklının, alacak olarak talebe
yetkili olduğu bir meblağı kullanmaktan mahrum kalması da söz konusu değildir.
Yapılan ödemeler doğrudan doğruya swap sözleşmesinden kaynaklandıklarından,
hukuki anlamda faiz ödemesi olarak değerlendirilemezler
177
.
Faiz oranı swap sözleşmesinde karşılıklı dönemsel ödemelerin aynı para
birimi ile ifa edilmesi gerekir
178
. Bu sebeple tarafların karşılıklı yükümlülüklerinin
takas yoluyla sona erdirilmesi mümkündür
179
.
173
LORETAN, 118; ERNE, 20, dpn. 86; CHENG, 325, dpn. 60.
174
EREN, 939; OĞUZMAN/ÖZ, 241; FIKENTSCHER, 134; HAPPE, 46; LORETAN, 33.
175
ERNE, 49; HAPPE, 46; AMMANN, 75; LORETAN, 107.
176
Bkz. §8, II, B, 1, d.
177
HAPPE, 47; LORETAN, 118; ERNE, 47. Dönemsel swap ödemelerinin hukuki niteliği ile ilgili
ayrıntılı bilgi için bkz. §10, I, A, 1, a.
178
DECKER, 1002; JACKSON, 3210; DOZIER, 1427; DARRINGER, 268.
179
AMMANN, 80; FLANAGAN, 221; TUCKER, 587; MÖRNER, 5; LINDHOLM, 79.
Dostları ilə paylaş: |