81
B.
Para Swap Sözleşmesinin Konusu
Para swap sözleşmesini faiz oranı swap sözleşmesinden ayıran temel
farklılık, tarafların, dönemsel ödeme akımlarına ek olarak iki farklı ödeme daha
yapmak taahhüdünde bulunmalarıdır. Bu ödemelerden biri sözleşmenin
başlangıcında diğeri de sonunda gerçekleşir. Ödeme miktarları farazi anaparaya
eşittir. Ancak karşılıklı borçlar, sözleşmede belirlenen farklı para cinsleri ile ifa
edilmektedir
180
.
Para swap sözleşmesinin konusunu farklı para cinslerinden ödeme akımları
oluşturmaktadır. Sözleşmenin kurulması ile taraflardan her biri diğerine farklı bir
para cinsinden, farazi anapara meblağına eşit bir ödeme yapar
181
. Farazi anaparanın
bir anlamda mübadele edilmesini kapsayan bu ilk aşamadan sonra, sözleşmede
belirlenen tarihlerde yapılacak dönemsel ödemelerin ifasına geçilir
182
.
Dönemsel ödemeler, faiz oranı swap sözleşmesinde olduğu gibi, farazi
anapara meblağına sabit veya değişken bir faiz oranının uygulanmasıyla
hesaplanır
183
. Ancak burada yapılacak ödemeler aynı para cinsinden
olmadıklarından, yükümlülüklerin takas yoluyla sona erdirilmeleri mümkün
değildir
184
. Gerek bu dönemsel ödemelerin gerekse sözleşmenin sonunda yapılması
gereken, farazi anapara meblağına eşit miktardaki ödemenin hesaplanmasında
180
HAPPE, 17; DARRINGER, 269; HU, Swaps, 353; DOZIER, 1429; AMMANN, 100.
181
HAPPE, 17; AMMANN, 100; HU, Swaps, 353; DOZIER, 1429.
182
DECKER, 1003; EBENROTH/MESSER, 4; ERNE, 25; LORETAN, 27.
183
Para swap sözleşmesinin konusunu oluşturan ödeme akımlarından her ikisinin de sabit faiz oranına
dayalı olması halinde saf para swapı, dönemsel ödeme miktarlarının hesaplanmasında taraflardan biri
için değişken faiz oranının kullanılması halinde ise karma para swapı söz konusudur (Bkz. §5, III, B).
184
LORETAN, 27; AMMANN, 80.
82
kullanılacak döviz kuru, sözleşmenin kurulması sırasında belirlenir ve bütün
sözleşme ilişkisi boyunca aynı kalır
185
.
§6. SWAP SÖZLEŞMES N N TARAFLARI
Swap sözleşmesi iki taraflı bir hukuki işlemdir ve çoğu kere sermaye
piyasasında faaliyet gösteren iki yatırımcı arasında kurulur
186
. Uygulamada swap
tarafları ya isimleriyle ya da somut sözleşmede ifa ile yükümlü oldukları edimlerle
anılmaktadırlar
187
. Sözleşmenin bütün türlerinde, sözleşmenin konusunu ödeme
akımları oluşturur. Dolayısıyla tarafların isimlendirilmelerinde, somut sözleşmeden
kaynaklanan edim yükümlülüklerinden hareket edilmesi yanlış değildir. Bununla
birlikte neticede taraflardan her biri diğerine bir miktar para ediminin ifasını
borçlandığından, swap sözleşmesi gereğince ifası gereken edimler aynı
niteliktedirler
188
. Bu sebeple tarafların, somut sözleşmedeki edim yükümlerine
dayanılarak isimlendirilmeleri yerine, swap piyasasında oynadıkları rol ve özellikle
swap sözleşmesi yapmaktaki amaçları esas alınmak suretiyle son kullanıcılar ve
aracılar şeklinde sınıflandırılmaları
189
daha isabetlidir
190
.
185
AMMANN, 101.
186
DECOVNY, 13; MÖRNER, 9.
187
“Sabit meblağ ödeyicisi”, “değişken meblağ ödeyicisi”, “dolar ödeyicisi” gibi (LORETAN, 53,
dpn. 183; WEBER, 310).
188
Trampa sözleşmesinde de edimlerin aynı nitelikte oluşunun tarafların isimlendirilmesinde problem
yarattığına ilişkin olarak bkz.WEBER, 310.
189
WALDMAN'>TUCKER, 590; WALDMAN, 1034.
190
Tarafların, edim yükümlülüklerinden hareketle “sabit meblağ ödeyicisi” ve “değişken meblağ
ödeyicisi” şeklinde isimlendirilmeleri, taraflardan her ikisinin de “sabit” ya da “değişken” meblağlar
ödedikleri swap türleri açısından geçerli olmadığından genelleştirmeye uygun değildir. Bununla
birlikte sözleşmenin taraflardan her biri için ayrı ayrı meydana getirdiği yükümlülüklerin belirlenmesi,
taraflar arasında edim yükümlülüklerine bağlı bir ayrım yapılmasını zorunlu kılmaktadır. Bu sebeple
çalışmada, ihtiyaç duyuldukça, “sabit meblağ ödeyicisi” ve “değişken meblağ ödeyicisi” kavramları
da kullanılmıştır.
83
I.
Son Kullanıcılar
“Son kullanıcı” kavramı, bir türev aracı kullanan tarafı ifade etmektedir
191
.
Son kullanıcılar, kural olarak faiz ve döviz riskini azaltmak amacıyla swap
sözleşmesi yaparlar
192
. Uygulamada özellikle uluslararası kuruluşlar, merkez
bankaları, çok uluslu şirketler, yerel yönetimler, uluslararası fonlar, ithalatçı-ihracatçı
kuruluşlar ve bankalar son kullanıcı olarak swap işlemlerine katılmaktadırlar
193
.
Aksi yönde yasal düzenleme bulunmayışına dayanılarak, son kullanıcıların
swap sözleşmesine taraf olmaları hususunda herhangi bir hukuki sınırlamanın söz
konusu olmadığı söylenebilir. Zira borçlar hukukunda geçerli irade serbestisi
ilkesinin bir görüntüsü olan sözleşme özgürlüğü esası uyarınca, fertler özel borç
ilişkilerini, yapacakları sözleşmelerle serbestçe düzenleme yetkisine sahiptirler
194
. Bu
esas çerçevesinde gerçekleştirilen swap sözleşmesinde de kural olarak her gerçek
veya tüzel kişi taraf sıfatıyla yer alabilir
195
.
A.
Gerçek Kişiler
Gerçek kişilerin swap sözleşmesinde taraf sıfatıyla yer alabilmelerine ilişkin
doğrudan bir sınırlama söz konusu değildir. Sözleşme özgürlüğü esası gereğince,
sözleşme yapma ehliyetine sahip her gerçek kişi, hukuken geçerli bir swap
sözleşmesi kurabilir. Ancak swap işlemlerinde farazi anapara miktarlarının çok
yüksek oluşu ve gerçek kişi yatırımcıların gerekli risk yönetim sistemini oluşturmak
191
WALDMAN, 1034; MÖRNER, 9; CHANCE, 425.
192
TUCKER, 589; LINDHOLM, 83; ERNE, 27; DECKER, 1003; WEBER, 308; DARRINGER,
268.
193
SIENKO, 110; WALDMAN, 1034.
194
EREN, 19; OĞUZMAN/ÖZ, 19.
195
GÜNDOĞDU, 73.
Dostları ilə paylaş: |