258
kendiliğinden sona ermesini öngören hükümler de yer almaktadır
152
. Bu hükümler,
swap sözleşmesinden dolayı borçlanılan münferit edimlerin bozucu şarta bağlanması
ş
eklinde değerlendirilmelidirler
153
. Taraflar anılan hükümleri kabul etmekle, swap
sözleşmesinde tesis edilen münferit edimlerin ifası yükümlülüğünü, kararlaştırılan
durumların gerçekleşmemesi şartına bağlamış olmaktadırlar. Böylece kararlaştırılan
durumlardan biri gerçekleştiği takdirde sözleşme kendiliğinden sona erer. Bu andan
itibaren, henüz muaccel olmamış münferit edimler açısından artık ifa yükümlülüğü
doğmaz. Buna karşılık sona erme anından önce muaccel olmuş münferit edimleri ifa
yükümlülüğü dokunulmaksızın kalır
154
.
2.
Kendiliğinden Sona Erme Sebepleri
a.
Karşılıklı Yükümlülüklerin fası
Sözleşmede kararlaştırılmış tüm yükümlülüklerin her iki tarafça zamanında
yerine getirilmesi halinde sözleşme ifa edilmiş olur. Son edimin son ödeme tarihinde
(muacceliyet tarihi) yerine getirilmesi ile ifa gerçekleşir ve sözleşme ilişkisi sona
erer. Taraflardan birinin, karşı tarafça sonradan zarara uğratılması halinde, bu zarar
sözleşme ile ilişkili olsa bile, artık sözleşmenin ihlali değil, haksız fiil niteliği taşır
155
.
b.
Sözleşme Süresinin Dolması
Sürekli borç ilişkilerinde ifa zamanı, “zaman içinde bir süre” anlamına gelir.
Sürenin başlangıcı, sürekli borç ilişkisinin başlaması gereken tarihi belirler ve
kararlaştırılan süre boyunca sürekli borç ilişkisinin ifa durumu devam eder. Taraflar
sürenin boyutunu bir takvim birimi kullanarak belirleyebilirler. Bu durumda soyut
152
LORETAN, 63; ZOBL/WERLEN, 75.
153
MÖRNER, 12; EBENROTH/MESSER, 21.
154
EBENROTH/MESSER, 21.
155
AMMANN, 83; LARENZ, 225.
259
olarak belirlenen süre boyutunun başlangıcının belirtilmesi gerekir. Sürekli borç
ilişkisinin başlayacağı tarihi de ifade edecek olan ifa süresinin başlangıç tarihi,
sözleşmenin kuruluş tarihi ile aynı olabileceği gibi sözleşmenin kuruluş tarihi ile ifa
süresinin başlangıç tarihinin farklı tarihler olarak kararlaştırılması da mümkündür
156
.
Swap sözleşmelerinde sözleşme süresi, kuruluş aşamasında, taraflarca bir
takvim birimi esas alınmak ve başlangıç ve bitme anları ayrı ayrı belirtilmek
suretiyle tespit edilir. Kural olarak sözleşmenin kuruluş tarihi, sürekli borç ilişkisinin
başlangıç tarihini de belirler. Sözleşme süresi boyunca taraflarca ifası gereken
münferit dönemsel ödeme yükümlülüklerinin ve para swap sözleşmesinde açılış ve
kapanış
ödemelerinin
muaccel
olacakları
tarihler
de,
sözleşmede
kararlaştırılmaktadır
157
. Bu şekilde ifa süresinin bitme anının da kararlaştırılmış
olması sebebiyle, taraflar arasında swap sözleşmesiyle kurulmuş olan sürekli borç
ilişkisi, süre bitince sona erer
158
.
c.
Taraflardan Birinin flası
Sözleşmenin bir sürekli borç ilişkisi mahiyeti taşımasından kaynaklanan
kendiliğinden sona erme sebeplerinin yanısıra, taraflarca belirli bazı durumların
gerçekleşmesi halinde, swap sözleşmesinin herhangi bir hukuki işleme gerek
olmaksızın sona ereceğinin kararlaştırılması mümkündür. Uygulamada kullanılan
standart çerçeve sözleşme metinlerinin hemen tamamında yer verilen kendiliğinden
156
SEL Ç , 66; LARENZ, 225.
157
AMMANN, 58; LORETAN, 116; ERNE, 55.
158
Bu noktada belirtmek gerekir ki; sürekli borç ilişkisi doğuran sözleşmede belirlenen ifa süresinin
geçmesi, asıl edim yükümü olan sürekli edimin bundan böyle doğmasına mani olur. Borçlunun
borçtan kurtulup kurtulmadığı meselesinde ise esas alınması gereken, ifa süresi içerisinde sözleşmeye
uygun olarak sürekli edimin ifa edilip edilmediğidir. Sözleşmeye uygun ifa, asli edim borcu olan
sürekli edim borcunun bir ikinci derecede tazminat borcuna dönüşmesinin önüne geçer. Ancak ifa
süresi içinde sürekli edim borcunun sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemiş olması durumunda,
borçlunun borcundan kurtulması mümkün olmaz (SEL Ç , 75).
260
sona erme sebebi, taraflardan birinin iflası halidir. Buna göre taraflardan birinin
ödeme yeteneğini kaybetmesi ve bu duruma bağlı olarak hakkında iflas davası
açılması veya sözleşme tarafının böyle bir davayı haklı kılacak bir durum içerisine
düşmüş olması ya da bizzat iflas talebinde bulunması, sözleşmenin ayrıca fesih
beyanında bulunulmasına lüzum kalmaksızın, kendiliğinden sona ermesi sonucunu
doğurur
159
. flasın bir kendiliğinden sona erme sebebi olarak kararlaştırılması
hususunda belirtmek gerekir ki; esasen iflasın açılması her ne kadar bu anda mevcut
sözleşmelerin ifasını önemli ölçüde engellemekte ve sözleşmenin amacını da
tehlikeye sokmakta ise de, kural olarak müflisin iflasın ilanından önce yapmış olduğu
sözleşmelerin sona ermesine sebep olmaz. Ancak sözleşmenin akıbeti, aynen ifa
edilip edilmeyeceği veya tasfiyeye dahil olup olmayacağı, iflas idaresinin
sözleşmeye girip girmeme konusundaki kararına kadar askıda kalır. flas idaresi
sözleşmenin aynen ifasının masanın yararına olduğu yönünde bir karar verdiği
takdirde sözleşmeye girer, aksi halde ifayı reddeder
160
. Swap sözleşmelerinde,
iflasın, sözleşmenin kendiliğinden sona ermesi sonucunu doğuran bir sebep olarak
kararlaştırılması, iflas idaresinin sözleşmeye girip girmemek hususundaki bu seçim
hakkının sınırlandırılması amacına hizmet etmektedir
161
.
B.
Swap Sözleşmesinin Hukuki şlemle Sona Erdirilmesi
Sürekli borç ilişkilerinde sözleşmenin hukuki işlemle sona erdirilmesi,
tarafların mevcut sözleşmeyi ortadan kaldırmak amacıyla yeni bir sözleşme
yapmaları ya da belirli bazı durumlarda, taraflardan birinin sözleşmeyi sona
erdirmeye yönelik bir irade beyanında bulunması suretiyle gerçekleşir. Swap
159
FULBIER, 685; JAHN, 103; JAHN, 1992 ISDA MA, 100; STAEHELIN, 61; LORETAN, 63;
GOOCH/KLEIN, 31.
160
TERCAN, 12; STAEHELIN, 61.
161
STAEHELIN, 62; EBENROTH/REINER, 798; GOOCH/KLEIN, 80.
Dostları ilə paylaş: |