16
Slutligen har arbetsgivarparterna anfört att Semantix policy syftar till att
säkerställa att de anställda följer god tolksed.
Den fråga som Arbetsdomstolen har att ta ställning till är om Semantix
policy – som innebär att anställda inte får vägra att ta personer i hand på
grund av kön – är lämplig och nödvändig (proportionerlig) för att uppnå de
syften som nyss berörts.
Det kan finnas skäl att inledningsvis erinra om vissa utgångspunkter för
religionsfriheten enligt Europakonventionen såsom de framgår av
Europadomstolens praxis. Enligt Europadomstolen är religionen en viktig
del i de troendes identitet och förståelse av livet. Religionsfriheten är värde-
full även för dem som inte hyser någon religiös tro. Religionsfrihet skyddar
i första hand enskildas rätt att ha eller inte ha en religiös övertygelse, men
omfattar även en rätt att utöva sin religion ensam eller tillsammans med
andra. Rätten att utöva sin religion är inte absolut och oinskränkt. Detta
sammanhänger med att det sätt på vilken religion utövas påverkar andra.
Europadomstolen har framhållit att det i demokratiska samhällen där flera
religioner finns representerade i befolkningen kan vara nödvändigt att sätta
vissa gränser för hur religion utövas, för att sammanjämka skilda gruppers
intressen och säkerställa att allas trosuppfattningar och övertygelser respekt-
eras. Domstolen har ofta framhållit att det i ett demokratiskt samhälle ytterst
är statens uppgift – och i förlängningen de olika offentliga organens – att på
ett så neutralt och opartiskt sätt som möjligt säkerställa denna balans. Staten
ska även verka för ömsesidig tolerans mellan olika grupper.
Europadomstolen har också uttalat att pluralism, tolerans och vidsynthet är
ett kännemärke för ett demokratiskt samhälle och att även om enskilda
intressen emellanåt måste stå tillbaka för en grupps intressen, så innebär inte
demokrati att majoritetens uppfattning alltid ska ha försteg. Domstolen har
också framhållit att demokrati måste grundas på dialog och en kompromiss-
anda som förutsätter sådana rimliga eftergifter från olika grupper eller indi-
vider som krävs för att upprätthålla ett demokratiskt samhälles värderingar.
Med hänsyn till att de nationella myndigheterna får anses vara bättre ägnade
än en internationell domstol att utvärdera de lokala förhållandena, anses
vidare att staten måste ges ett betydande utrymme för av avvägning av mot-
stående intressen. Se till det föregående S.A.S. mot Frankrike, dom 2014-
07-01, mål nr 43835/11, stycke 123–131.
Enligt EU-domstolen ska proportionalitetsbedömningen vid indirekt diskri-
minering i första hand göras på nationell nivå, se dom G4S, C-157/15,
EU:C:2017:203, stycke 34.
Arbetsdomstolen övergår med detta till att bedöma det aktuella fallet.
Gemensamt för de syften med Semantix policy som arbetsgivarparterna lyft
fram är att de avser att motverka särbehandling på grund av kön. Parterna är
ense om att detta är ett berättigat intresse enligt 1 kap. 4 § 2 diskriminerings-
lagen. Syftet att främja jämställdhet mellan kvinnor och män har en central
ställning både i EU-rätt (se t.ex. artikel 8 EUF) och i nationell svensk rätt
17
(se t.ex. 2 kap. 13 § regeringsformen samt 1 kap. 1 § och 2 kap. 2 § diskri-
mineringslagen). Ett utryck för detta är att arbetsgivare ska främja en jämn
könsfördelning i skilda typer av arbeten, inom olika kategorier av arbetsta-
gare och på ledande positioner (3 kap. 7 § diskrimineringslagen). Regle-
ringen syftar bl.a. till att män och kvinnor ska kunna arbeta tillsammans på
arbetsplatser. Arbetsgivare har rätt att ställa krav på att anställda medverkar
till att detta syfte uppnås. Att män och kvinnor ska kunna arbeta tillsammans
innebär inte att någon åtskillnad inte får göras mellan män och kvinnor. I
ingressen till direktiv 2004/113/EG om likabehandling av kvinnor och män,
när det gäller tillgång till och tillhandahållande av varor och tjänster, uttalas
att krav på anständighet i vissa situationer kan motivera särbehandling av
män och kvinnor (punkt 13). Se även prop. 1978/79:175 s. 43 och 125. I
arbetslivet är det t.ex. helt accepterat att män och kvinnor har skilda
omklädningsrum.
När det gäller argumentet att en vägran att hälsa på personer av motsatt kön
genom att ta i hand medför obehag för den vars hälsning inte besvaras och
att ett sådant agerande är ägnat att medföra konflikter på arbetet, gör
Arbetsdomstolen följande bedömning.
Att ta varandra i hand är det utan all jämförelse vanligaste sättet att hälsa på
i det svenska samhället, i all synnerhet när man träffas första gången eller
när det i övrigt råder mera formella umgängesformer. Att i sådana situat-
ioner hälsa genom att ta i hand tycks ha ett starkt symboliskt värde. Detta lär
sammanhänga med att handslaget uppfattas som en markering av jämbör-
dighet, till skillnad från att t.ex. ”stå med mössan i handen”.
Att den som i en hälsningssituation sträcker fram sin hand utan att få hand-
hälsningen besvarad, kan uppleva detta negativt bekräftas av vad K.G.
berättat. Han har på ett rättframt sätt berättat om hur han både blev
överrumplad och kände sig kränkt av att F.A. vägrade ta honom i hand för
att han är man. Av förhöret framgår att detta ledde till att han där och då
avslutade intervjun och därigenom rekryteringsförfarandet.
Det finns enligt Arbetsdomstolens mening inte skäl att ifrågasätta K.G:s
upplevelse och det finns även skäl att tro att många skulle reagera likadant i
en sådan situation. Det är – som Arbetsdomstolen förstår det – just K.G:s
upplevelse som fått Semantix att slå fast policyn, att det inte är tillåtet för
anställda att vägra ta i hand på grund av kön, och att syftet med policyn
främst är att andra inte ska drabbas av samma obehag.
Av vad professor M.F. uppgett framgår att det förbud mot att män och
kvinnor utanför familjen hälsar genom att ta i hand, som F.A. iakttar, är
grundat på en tolkning av islam. Av förhöret med honom och med F.A.
framgår vidare att det förhållandet att någon iakttar detta religiösa påbud
inte i sig ger uttryck för en nedvärdering eller avståndstagande från personer
med annat kön. I praktiken innebär detta förbud, som Arbetsdomstolen
uppfattar saken, en annan på syn på hur gränsen till den privata sfären eller
den kroppsliga integriteten dras än den som är den vanliga här i landet, eller
18
med andra ord vilka anständighetsskäl som kan motivera en särskillnad
mellan män och kvinnor. En annan skillnad är att gränsen för den kroppsliga
integriteten ses som ett religiöst påbud och inte som grundat på sociala och
kulturella konventioner.
Detta leder Arbetsdomstolen till slutsatsen att det finns en skillnad mellan
hur F.A. och K.G. uppfattat vad hennes vägran att ta i hand manifesterar,
och att denna skillnad tycks ha sin bakgrund i olika förförståelse av vad ett
vägrat handslag ger uttryck för.
F.A. hälsar på män genom att föra ena handen till hjärtat. I situationer där
båda kvinnor och män är närvarande, hälsar hon på kvinnor på samma sätt.
Med kunskap om bakgrunden till detta agerande finns det, enligt
Arbetsdomstolens mening, inte skäl uppfatta en sådan hälsning som
nedvärderande eller som ett avståndstagande och det skulle därför inte
behöva leda till konflikter på arbetet. Inte heller bör en sådan hälsning, mot
denna bakgrund, utgöra trakasserier. Enligt Arbetsdomstolens mening hade
det dock varit rimligt att kräva att F.A:s skulle hälsa på alla på samma sätt
oavsett könstillhörighet och oavsett vilka som för tillfället finns i rummet.
Med beaktande av detta och att F.A:s sätt hälsa är ett sådant utövande av
religion som skyddas av Europakonventionen samt det bör kunna krävas att
hon hälsar på alla på samma sätt, anser Arbetsdomstolen att Semantix policy
om handhälsning inte är lämplig och nödvändig för att hindra att andra
anställda m.fl. inte ska behöva drabbas av obehag genom att inte få sin
handhälsning besvarad.
Arbetsgivarparterna har även anfört att en vägran att ta i hand på grund av
kön ger uttryck för en särskiljande syn på kön som inte är acceptabel, vilket,
som Arbetsdomstolen uppfattar arbetsgivarparterna, gör att det finns skäl att
anta att en person som vägrar ta en annan i hand på grund av personens
könstillhörighet i andra avseenden inte kommer att fungera på en jämställd
arbetsplats, eller i övrigt agera på ett sätt som medför hinder eller svårig-
heter i arbetet eller för Semantix verksamhet.
Som Arbetsdomstolen redan varit inne på har en arbetsgivare rätt och i viss
utsträckning även skyldighet att kräva att arbetstagare ska respektera jäm-
ställdhet. Arbetsgivaren kan t.ex. kräva att kvinnor och män ska kunna
arbeta tillsammans och t.ex. vistas i samma rum. I många yrken, t.ex. inom
vården, krävs att arbetstagare har direkt kroppskontakt med personer av
annan könstillhörighet. I rättspraxis finns många exempel på att domstolar
prövat religiöst betingade ageranden som medför hinder eller svårigheter i
arbetet eller för den verksamhet som arbetsgivaren bedriver. I situationer där
det är klarlagt att ett religiöst motiverat agerande medför svårigheter för
arbetet eller verksamheten har domstolarna ofta funnit att arbetstagarens
eller arbetssökandens intresse får vika. Således har i Europadomstolen –
med beaktande av de särskilda förhållandena i fallen – ansett att arbetsgi-
vare kan kräva att arbetstagare ska registrera samkönade äktenskap, ge
familjerådgivning till samkönade par och att en sjuksköterska till undvi-
kande av skador inte skulle bära ett löst hängande kors (Eweida m.fl. mot
19
Förenade kungariket, mål nr 48420/10, 59842/10, 51671/10 och 36516/10,
dom 2013-01-15). På motsvarande sätt har Arbetsdomstolen funnit att
arbetsgivare kan kräva att en barnmorska ska medverka vid aborter (AD
2017 nr 23) och att en tandläkare av hygienskäl arbetar med bara armar (AD
2017 nr 65).
Det finns därför skäl att ställa frågan om man av det förhållandet att F.A.
inte hälsar på personer av motsatt kön genom att ta i hand kan dra slutsatsen
att hon inte skulle fungera på en jämställd arbetsplats eller att hon i övrigt
skulle agera på ett sätt som medför hinder eller svårigheter i arbetet eller för
verksamheten.
Den utredning som lagts fram i målet pekar på att den tolkning av islam som
innebär att kroppsberöring mellan könen utanför familjen är synd, har sin
historiska bakgrund i en syn på förhållandet mellan män och kvinnor som
inte är förenlig med utgångspunkten om ett jämställt arbetsliv. Att så är fal-
let berättigar emellertid, enligt Arbetsdomstolens mening, inte till slutsatsen
att en person som i Sverige i dag iakttar denna religiösa förhållningsregel, i
andra avseenden än när det gäller att hälsa inte är beredd att följa de krav på
jämställt agerande som arbetsgivaren ställer upp. Inte heller har det i målet
framkommit några uppgifter som ger stöd för att F.A. inte skulle kunna
fungera på en jämställd arbetsplats eller att hennes religion skulle medföra
hinder eller svårigheter i arbetet eller för verksamheten.
Ett syfte med rekryteringsförfaranden och anställningsintervjuer är att
minska arbetsgivarens risk för att anställa personer som inte fungerar i det
aktuella arbetet. Om t.ex. en arbetssökande under en anställningsintervju
uppträder aggressivt eller obalanserat kan detta indikera en risk för framtida
samarbetsproblem som gör att arbetsgivaren inte anställer personen. Det
skulle i linje härmed kunna hävdas att om en arbetssökande inte hälsar
genom att ta i hand så indikerar det en risk att personen har en sådan särskil-
jande syn på män och kvinnor att hon eller han kommer att agera på ett sätt
som medför hinder eller svårigheter i arbetet eller för verksamheten, och att
den risken gör det befogat att ha en policy om att inte anställa personer som
inte hälsar på personer av motsatt kön genom att ta i hand. Enligt
Arbetsdomstolens mening är dock en sådan policy inte lämplig och nödvän-
dig för att minska riskerna för att arbetstagaren inte kommer att fungera i
arbetet. En mindre ingripande och mer lämplig åtgärd är att arbetsgivaren
ställer frågor och inleder en dialog med den arbetssökande i syfte att klar-
lägga om hans eller hennes religiöst betingade agerande kommer att med-
föra hinder eller svårigheter i arbetet eller för den verksamhet som arbetsgi-
varen bedriver (jfr situationen i AD 2018 nr 19).
Sammantaget finner Arbetsdomstolen att Semantix policy inte är lämplig
och nödvändig för att säkerställa att arbetssökande lever upp till det krav på
jämställt agerande i arbetslivet som bolaget uppställer, eller till följd av sin
syn på relationen mellan män och kvinnor orsakar hinder eller svårigheter i
arbetet eller för verksamheten. Domstolen beaktar även att en sådan policy
20
som Semantix upprätthåller är ägnad att utestänga personer som gör samma
tolkning av islam som F.A., från delar av arbetsmarknaden.
I målet har åberopats ett utlåtande av professorn C.W. om förhållandet
mellan god tolksed, tolkars neutralitetsprincip och religiösa symboler och
uttryck. Hennes slutsats är att en tolk som av religiösa skäl hälsar genom att
lägga handen på hjärtat i stället för att handhälsa inte bryter mot
neutralitetsprincipen enligt god tolksed. Inte heller utredningen i övrigt ger
stöd för att så skulle vara fallet.
Sammanfattningsvis finner Arbetsdomstolen att Semantix policy inte är
lämplig och nödvändig för att uppnå sina syften och att bolaget, genom att
avbryta rekryteringsförfarandet, har utsatt F.A. för indirekt diskriminering.
Diskrimineringsersättning och rättegångskostnader
Arbetsdomstolen har funnit att Semantix har utsatt F.A. för indirekt
diskriminering och bolaget ska därför betala diskrimineringsersättning till
henne. När det gäller att bestämma ersättningens storlek beaktar domstolen
att F.A. gjort en förfrågan om arbete och att det inte går att avgöra om och i
vilken utsträckning hon skulle ha fått arbeta om hon fått fullfölja
rekryteringsförfarandet och accepterats av bolaget. Det beaktas även att
Semantix inte avbrutit rekryteringsförfarandet i syfte att diskriminera henne
utan för att uppnå jämställdhet mellan könen. Vid en samlad bedömning
finner Arbetsdomstolen att F.A. ska tillerkännas diskrimineringsersättning
med 40 000 kr. Om räntan råder inte tvist.
Vid denna utgång ska arbetsgivarparterna ersätta DO:s rättegångskostnader.
DO har – rätt räknat – yrkat ersättning med 36 741 kr. Beloppet är skäligt.
Domslut
1. Arbetsdomstolen förpliktar Semantix Tolkjouren AB att betala diskrimi-
neringsersättning till F.A. med 40 000 kr jämte ränta enligt 6 § räntelagen
från den 13 april 2017 till dess betalning sker.
2. Almega Tjänsteföretagen och Semantix Tolkjouren AB ska med hälften
vardera ersätta Diskrimineringsombudsmannen för rättegångskostnader med
36 741 kr, varav 36 523 kr för ombudsarvode, jämte ränta enligt 6 § räntela-
gen på det förstnämnda beloppet från dagen för denna dom till dess betal-
ning sker
21
Ledamöter: Jonas Malmberg, Peter Syrén (skiljaktig), Kerstin G Andersson,
Karl Olof Stenqvist (skiljaktig) och Ulla Persson.
Rättssekreterare: Pontus Bromander
22
Ledamoten Peter Syrens skiljaktiga mening
Jag är inte ense med majoriteten när det gäller att Semantix policys kring
jämställdhet och mångfald inte skulle vara lämpliga och nödvändiga. Dessa
policys, även en språkpolicy, har enligt K.G. sin grund i ett försök att
minimera konfliktytorna på arbetsplatsen. K.G. har beskrivit att Semantix
präglas av att de anställda kommer från en mängd olika länder och att det
till följd härav förekommer osämja och dispyter på arbetsplatsen,
meningsmotsättningar som har sin uppkomst i oförenliga religiösa och kul-
turella synsätt. Enligt honom skulle ett avvikande hälsningsmönster kunna
försvåra umgänget på arbetsplatsen, som har en jämn könsfördelning, och
skapa irritation hos de individer som inte kan acceptera ett sådant hälsnings-
förfarande, som, vilket har framkommit av förhöret med M.F., är uttryck för
en särskild och i många stycken omstridd tolkning av de muslimska
rättskällorna.
Av viss betydelse i sammanhanget är också den neutralitetsprincip som gäl-
ler vid tolkning innebärande att den som får tolkhjälp ska känna att tolk-
tjänsten lämnas utifrån ett objektivt förhållningssätt. Det har visserligen
upplysts att F.A. var tänkt att tolka via telefon eller videolänk, men det kan
inte uteslutas att hon även skulle träffa den tolkberättigade. Det säger sig
självt att ett hälsningsbeteende som går ut på att manspersoner inte får
vidröras i vanliga sociala situationer kan resa frågor om tolkningens
opartiskhet i vissa sammanhang.
Enligt min mening var det mot ovanstående bakgrund godtagbart och rim-
ligt att avbryta anställningsintervjun i den uppkomna situationen. Det hade
naturligtvis varit önskvärt att K.G. inte hade reagerat så häftigt utan istället
försökt klara ut de närmare bevekelsegrunderna för F.A:s agerande. Likväl
gäller att bolagets policys ställer upp krav på jämställdhet mellan könen och
likabehandling rent allmänt på arbetsplatsen, med målsättningen att skapa
ett bra arbetsklimat för samtliga anställda oavsett kön och bakgrund.
Jag finner alltså att F.A. inte utsattes för någon indirekt diskriminering i
samband med att anställningsintervjun avbröts. Att F.A. kan tänka sig att
anpassa sitt hälsningssätt genom att inte ta också kvinnor i hand när både
män och kvinnor är närvarande ändrar inte mitt ställningstagande.
Överröstad i denna del är jag i övrigt ense med majoriteten.
23
Ledamoten Karl Olof Stenqvists skiljaktiga mening
Jag delar inte majoriteten bedömning F.A. blivit indirekt diskriminerad
genom att Semantix avbröt en rekryteringsintervju.
Intervjun hade kommit till stånd efter hennes förfrågan. Vid mötet avböjde
hon att hälsa på bolagets företrädare K.G. genom att ta honom i hand då det
i enlighet med hennes religion är för intimt att ta män i hand. Bolaget valde
då att avbryta anställningsförfarandet. Mot bakgrund av de speciella krav på
neutralt uppträdande, som bolaget ställer på sina anställda, hade bolagets
förfaringsätt ett berättigat syfte.
Arbetet som tolk förutsätter opartiskhet och neutralitet vad gäller uppträ-
dande, åsikter och värderingar.
Bolagets arbetsplats i Uppsala har ett stort antal medarbetare med olika reli-
giösa tillhörigheter och etniska ursprung. Detta gör det särskilt viktigt att
medarbetarna är återhållsamma med att manifestera sina etniska och reli-
giösa tillhörigheter då sådana manifestationer skulle kunna skapa samarbets-
problem. Denna strävan understryks i bolagets plan för mångfald och jäm-
ställdhet.
Genom F.A:s manifestation har hon visat att hon inte delar eller vill
medverka i bolagets strävan att skapa en väl fungerande arbetsplats. Genom
sin religionspolitiska manifestation – att inte ta män i hand – visade hon att
hon inte delar bolagets grundläggande personalpolitiska principer för
jämställdhet och likabehandling. Bolaget bedömde att hon därför inte var
anställningsbar.
Bolagets agerande hade ett berättigat syfte och var lämpligt och nödvändigt
för att nå detta syfte.
Överröstad i denna del är jag i övrigt ense med majoriteten.
Document Outline - W:\HEMSIDA\Domar\2018\8. Augusti\15 Augusti\51-18.docx
- Bakgrund
- Yrkanden m.m.
- DO
- Sammanfattning av grunderna
- F.A:s muslimska tro
- Anställningsintervjun
- Diskrimineringslagens tillämplighet
- Indirekt diskriminering
- Arbetsgivarparterna
- Sammanfattning av grunderna
- Semantix verksamhet
- Anställningsintervjun
- Diskrimineringslagens tillämplighet
- Indirekt diskriminering
- Utredningen
- Domskäl
- Den rättsliga regleringen
- Händelseförloppet
- Tvisten
- Skyddas religiöst motiverad vägran att ta personer av motsatt kön i hand av förbudet mot diskriminering på grund av religion i diskrimineringslagen?
- Missgynnar Semantix policy särskilt personer med viss religion?
- Är Semantix policy lämplig och nödvändig för att uppnå de berättigade syftena?
- Diskrimineringsersättning och rättegångskostnader
- Domslut
- Ledamoten Peter Syrens skiljaktiga mening
- Ledamoten Karl Olof Stenqvists skiljaktiga mening
Dostları ilə paylaş: |