“Mülki hüquq” beynəlx alq simpozium
80
1. Şirkətin bölünməsi halında (T K.m. 141.2);
2. T am hakimiyyət halında (T K.m. 208);
o. Səs ve rmək Hüququnun Təmsilçi Vasitə si ilə
Hə yata Ke çirilməsi
(Səs Vermə Hüququnda T əmsilçilik, Səhmdarlar
Arasındakı Demokratiya)
6762 sayılı Qanunda, səsvermə hüququnda təmsil-
çilik məsələsi, tamamilə Borclar Qanunun təm-
silçiliyə dair normaları ilə həll edilib. Qiymətli ka-
ğıza (səhmə) bağlanmayan paylar (səhmlər) ilə
adlı və həqiqi mənada adlı sənədlərdə (səhmlər-
də), səhmdarın verdiyi etibarnaməyə (təmsil sənə-
dinə) istinadən bir başa (vasitəsiz) təmsilçilik,
adsız sənədlərdə (səhmlərdə) isə, dolaylı (vasitəli)
təmsilçilik mövcud idi.
“ Adsız səhmin hüquq sahibi olduğunu subut edən
şəxs şirkətdə səs vermək hüququnu həyata keçir-
məyə səlahiyyətlidir” qaydası isə, bir ehtimal əqdi
olmaqla birlikdə, həm də gizli bir şəkildə banklara
verilə bilən, adsız səhmlərdən irəli gələn səs ver-
mək hüququ (Depotstimmrecht der Banker) baxı-
mından təmsilçilik qaydası idi.
Lakin, T ürkiyədə Avropadan fərqli olaraq belə
hallar (banklara təmsilçiliyin verilməsi) çox olma-
dığı üçün həmin qayda, bankların sənayedə hakim
olması baxımından zərərli olduğu təhlil edilmə-
mişdi. Amma meydana gələn yeniliklər (inkişaf)
adsız sənədlərin banklara veriləcəyini təsdiqlədiyi
üçün, bu halın nəzərə alınması lazımdır. 6762
saylı Qanun, səs vermək hüququnun təmsilçi
vasitəsi ilə həyata keçirilməsi halında səsvermə
hüququnun sahibinin təlimatları haqqında bir nor-
ma tənzimlədi.
Problemin Borclar Qanununun normaları ilə həll
edilməsinin nəticəsi olaraq ümumi heyət iclasla-
rında önəmli güc boşluqları meydana gəlirdi. Hə-
min güc boşluqlarının ölçüsü xalqa satılan (təklif
edilən) səhmlərin nisbəti ilə mütənasib idi. Bu isə,
gələcəkdə güc boşluğu probleminin T ürkiyədə
mühüm bir problem halına gələcəyini təsdiqləyir.
Həqiqətən səhmləri birjada alınıb-satılan səhm-
dar cəmiyyətlərin ümumi heyət iclaslarında xalqın
iştirakı çox aşağı səviyyədədir. Ümumi heyət bəzi
vaxtlar on və ya on iki səhmdar ilə iclas keçirir.
Đctimai nəticələri olan və açıq tipli şirkətlərin
funksiyalarını həyata keçirməsinə mane olan güc
boşluğu problemi layihədə (a) online səs vermək
yolu ilə, (b) məcburi web a dresində funksiya yük-
ləyən təlimata dair normalar ilə və (c) xüsusilə
sərbəst təmsilçilər vasitəsi ilə həll edilməyə çalı-
şılıb.
o. Oy Hakkında Temsil // Paysahiple ri
Demokrasisi
6762 sayılı Kanun'da, oy hakkında temsil ta-
mamiyle BK'nın temsil hükümleri çerçevesin-
de çözülmüştü. Senede ba ğlanmamış paylar
ile nama ve gerçek nama yazılı senetlerde,
paysahibinin verdiği temsil belgesine dayalı
doğrudan temsil, hamiline yazılı senetlerde
ise zilyetlik temelinde dolaylı temsil sözko-
nusuydu. "Hamiline yazılı bir pay senedinin
zilyedi bu-lunduğunu ispat eden kimse şirkete
karşı rey hakkını kullanmaya yetkilidir"
kuralı ise bir inanç işlemi yanında esasında
örtülü bir şekilde, bankalara tevdi edilen ha-
miline hisse senetlerine ilişkin oy hakkına
(Depotstimm recht der Banken) yönelik bir
temsil kuralıydı. Ancak T ürkiye'de Avrupa'-
nın aksine bu tür tevdiler yaygın olmadığın-
dan kural, bankaların sanayiye egemen olma-
ları sakıncası yönünden ele alınmamış ve tar-
tışılmamıştı. Ancak gelişme, "tevdi" olgusunu
dikkate almayı gerektirecek yöndedir. 6762
sayılı kanun, oy hakkının temsilci aracılığıyla
kullanılması halinde oy sahibinin talimatları
hakkında herhangi bir hükme yer vermemişti.
Soruna BK anlayışıyla yaklaşmanın doğal
sonucu olarak, genel kurullarda büyük güç
boşluğu oluşmaktaydı. Güç boşluğunun bü-
yüklüğü halka arz edilen pay senedi oranıyla
doğru orantılıdır. Bu, gelecekte T ürkiye'de
güç boşluğunun önemli bir sorun olacağına
işaret etmektedir.
Gerçekten hisse senetleri borsada işlem gören
anonim şirketlerde halk paysahibi genel ku-
rullara en düşük düzeyde katılmakta, genel
kurul bazen on-oniki paysahibi ile toplanmak-
tadır. Toplumsal etkileri olan ve halka açık
şirketlerin işlevlerini görmelerini engelleyen
güç boşluğu sorununu T asarı, (a) online oy
kullanımıyla, (b) zorunlu web sitesine de iş-
lev yükleyen talimata ilişkin hükümlerle ve
(c) özellikle bağımsız temsilcilerle çözmeyi
amaçlamaktadır. Yönetimin işaret ettiği organ
temsilcisi karşısında yer alacak örgütlü ba-
ğımsız temsilcilerin, yönetim ve muhalefet
düzenini oluşturarak paysahipleri demokrasi-
sine yardımcı olacakları düşünülmektedir.
Bu kurallara uyulmadan alınan temsil yetki-
siyle genel kurula katılanlara yetkisiz katıl-
maya ilişkin hükümler uygulanacaktır.
T asarı hükümlerinin hedeflediği sistem SPK'-
nın tebliğleriyle yerleşecektir. SPK'nın "yöne-
tim kurulu üyeliğine aday önerme komitesi"ni
“Özel Hukuk” Uluslararası Sempozyum
81
Đdarənin (Rəhbərliyin) göstərdiyi orqanın təm-
silçisinin qarşısında yerləşəcək olan sərbəst təm-
silçilərin, rəhbərlik və müxalifət sistemini meyda-
na gətirərək, səhmdarların arasındakı demokrati-
yaya kömək edəcəkləri hesab edilməkdədir.
Bu qaydalara əməl etmədən verilən etibarnamə
(təmsilçilik sənədi) ilə ümumi heyət iclasında işti-
rak edən təmsilçilər haqqında səlahiyyətsiz təm-
silçi haqqındakı normalar tətbiq ediləcəkdir.
Layihənin nəzərdə tutduğu sistem Sərmayə Bazarı
Şurasının təlimatları ilə formalaşacaqdır. Sərmayə
Bazarı Şurasının “ idarə heyəti üzvlüyünə namizəd
təklif etmə komitəsi” bəzi hallarda müəyyən şərt-
ləri tələb edə biləcəyi tənzimləndi.
ö. Tə şkilati Đdarə Etməni Maraqlandıran
Nizamlamalar
Layihədə, təşkilati idarə edilmə ilə əlaqədar bir
tərəfdən ümumi prinsiplər (normalar) nəzərdə tu-
tulduğu kimi, digər tərəfdən müxtəlif mövzularda
da ümumi prinsiplərə uyğun tənzimləmələr həyata
keçirildi.
Birinci sinfə aid ümumi normalara (prinsiplər)
misal olaraq, aşağıdakıları göstərmək olar. Sərma-
yə Bazarı Şurasının səlahiyyətinə daxil olan təş-
kilati idarəetmə prinsiplərinin dərəcələrinin təsbit
edilməsi səlahiyyəti (T K.m. 1507), idarə heyətinin
şirkətin bu baxımdan təhlil edildiyini göstərən
açıqlaması (hesabatı) (T K.m.375.1/f), təhlükələri
vaxtında təsbit edən komitə (T K.m.378); eyni
mövzuda nəzarətçinin səlahiyətinə daxil olan xə-
bərdar etmək vəzifəsi (T K.m. 398.2,4), idarə et-
mənin, idarə heyəti tərəfindən qəbul edilən bir
əsasnamə ilə verilməsi (T K.m. 367); mütəxəs-
sislər (müdirlər) (T K.m. 370); müstəqil və milli
standartlara görə, həyata keçirilməsi vacib olan
nəzarət-təftiş (TK.m.397).
Đkinci sinfə aid normalara misal olaraq, aşağıdakı
xüsusi normaları göstərmək olar. 1). Şirkətin təsis
edilməsi və əsas prinsiplər ilə əlaqədar normalar
təsisçi mənfəətləri (T K.m. 348); təsisçilərin bə-
yanları (T K.m.349), təsis prosesinin nəzarətçisi
tərəfindən verilən hesabat (TK.m.351), şirkətin
hamıya bərabər davranmasını tələb etmək prinsipi
(T K.m.357), səhmdarın şirkətə qarşı borclanması-
nın qadağan edilməsi (T K.m.358). (2). Đdarə he-
yəti ilə əlaqədar normalar; ixtisaslaşmış idarə edil-
mənin təmin edilməsi məqsədi ilə, idarə heyəti
üzvlərinin səhmdar olması şərtinin ləğv edilməsi
(T K.m 359); azınlığa idarə heyətində təmsil olun-
maq hüququnun verilməsi (T K.m.360), idarə he-
yət üzvlərinin çalışmaları əsasında şirkətə təqsirli
hərəkətləri ilə zərər vurulmasının sığortalanması
bazı şartlarda şart koşabileceği kabul edilme-
lidir.
ö. Kurumsal Yönetimi Đlgilendiren
Düzenlemele r
T asarı kurumsal yönetim ile ilgili olarak bir
taraftan ilkesel ve genel hükümler öngörmüş
diğer taraftan da, çeşitli konularda anılan
ilkelere uygun düzenlemeler yapmıştır.
Birinci grupta; SPK’ya tanınan, kurumsal yö-
netim ilkelerini derecelendirme kural ve so-
nuçlarını belirleme yetkisi (T K m. 1507); yö-
netim kurulunun şirketi bu açıdan değerlendi-
ren açıklaması (T K m. 375.1/f); tehlikelerin
erken teşhisi komitesi (T K m. 378); aynı ko-
nuda denetçiye verilen ikaz görevi (TK m.
398.2,4); yönetimin, yönetim kurulu tarafın-
dan bir teşkilat yönetmeliği ile devri (T K m.
367); murahhaslar (TK m. 370); bağımsız ve
ulusal standartlara göre yapılması gereken
denetim (T K m. 397 vd.) anılabilir.
Đkinci grupta bazı somut düzenlemeler örnek
olarak gösterilebilir. Bunları, inter alia şöyle
sıralayabiliriz. (1) Kuruluş ve tem el ilkelerde:
Kurucu menfaatleri (T K m. 348), kurucular
beyanı (T K m. 349), kuruluş denetçisi raporu
(T K m. 351), eşit işlem ilkesi (T K m. 357),
paysahiplerinin şirkete borçlanmalarının ya-
saklanması (TK m. 358). (2) Yönetim kurulu
düzeyinde: Profesyonel yönetimi sağlamak
amacıyla, yönetim kurulu üyelerinin paysa-
hibi olmaları zorunluğunun kaldırılması (T K
m. 359); azlığa yönetim kurulunda temsil
hakkı (T K m. 360); yönetim kurulu üyeleri-
nin görevleri sırasında şirkete kusurlarıyla
verecekleri zararın sigorta ettirilmesi (T K m.
361); borca batıklıkta nesnellik ve önlemler
(T K m. 376 ve 377). (3) Denetleme konusun-
da: Bağımsızlık, tarafsızlık, ulusal standartta
denetim. (4) Genel kurul düzeyinde: Devredi-
lemez yetkilerin belirlenmesi (T K m. 408);
genel kurul iç yönetmeliği (T K m. 419); or-
gan temsilcisi, bağımsız temsilci, kurumsal
temsilci (T K m. 428 vd.); oyda imtiyazın
sınırlandırılması (T K m. 479); Şeffaflık: web
sitesi (T K m. 1502)
p. Bağlı Nama Yazılı Hisse Senetle ri
6762 sayılı Kanun'un bağlı nama yazılı hisse
senetleriyle ilgili düzenlemesi, sınırsız bağ-
lam anlayışına dayanıyordu. Sınırsızlık, şirke-
te geniş ve biraz da keyfî red olanakları sağ-
lıyor, bu da bir taraftan, bölünme kuramına