53
uygulanacak değer ölçütü üzerinde irade uygunluğunun sağlanması zorunludur. Bu
ölçüt “farazi anapara”ların özdeş olduğu faiz oranı swap sözleşmesinde faiz oranı, iki
farklı para cinsinden “farazi anapara”nın belirlenmiş olduğu para swap
sözleşmesinde ise döviz kuru olarak ortaya çıkar
60
.
“Farazi anapara”ların özdeş olduğu faiz oranı swap sözleşmesinde, farazi
anapara olarak belirlenen miktar, tarafların reel olarak ellerinde bulundurdukları bir
meblağ değil, yalnızca dönemsel ödeme akımlarının hesaplanmasında kullanılacak
bir referanstır
61
. Burada geçerli esasın aksine, para swap sözleşmesinde karşılıklı
ödeme yükümlülüklerinin kapsamına, farklı para cinslerinden belirlenmiş olan
“farazi anapara”lar
62
da dahildir; başka bir ifadeyle para swap sözleşmesinde, farazi
anaparalar da mübadeleye konu edilmektedir
63
. Bu, tarafların farklı para cinslerinden
yapacakları dönemsel ödemelerin yanısıra, biri işlemin başlangıcında diğeri de
sonunda olmak üzere, yine farklı para cinslerinden iki farklı ödeme yapacakları
anlamına gelir
64
. Bu ödemelerin miktarları, “farazi anapara” olarak kararlaştırılan
miktara eşit olacaktır
65
.
Swap sözleşmesinde kural, belirlenen “farazi anapara” miktarının
sözleşmenin sonuna kadar aynı kalmasıdır. Sözleşmenin temel türünü teşkil eden
sabitten değişkene faiz oranı swap sözleşmesinde, bu esasın korunduğu
görülmektedir. Ancak işlemin son yıllarda rastlanan türlerinden “itfa edilebilir
60
LORETAN'>LORETAN, 118.
61
ADAMS/RUNKLE, 612; FLANAGAN, 220; SIENKO, 109; WALDMAN, 1032.
62
Para swap sözleşmesinde taraflarca sözleşmenin kuruluşu sırasında belirlenen anapara miktarı, faiz
oranı swapından farklı olarak, yalnızca dönemsel ödemelerin hesaplanmasında kullanılan “farazi” bir
meblağ olmanın ötesindedir. Açılış ve kapanış işlemleri açısından bizzat edim konusunu oluşturur.
Bununla birlikte, uygulamada ve literatürde, para swap işlemlerinde söz konusu olan bu meblağ için
de “farazi anapara” kavramı kullanılmaktadır (MARSHALL/KAPNER, 24; CHANCE, 425, dpn. 2).
63
DAS, 37; DARRINGER, 269; AMMANN, 24; ERNE, 25; JACKSON, 3210.
64
şlemin başlangıcında yapılacak ödeme “açılış ödemesi”, işlemin sonunda yapılması gereken ödeme
ise “kapanış ödemesi” şeklinde isimlendirilmektedir (ERNE, 25).
65
ERNE, 25; EBENROTH/MESSER, 4.
54
(amortising) swap” ve “eksiltmeli (draw-down) swap”ta, “farazi anapara” miktarı,
sözleşme süresi boyunca (itfa edilebilir swapta artma, eksiltmeli swapta azalma
yönünde) değişkenlik gösterir
66
.
2.
Faiz Oranı
Münferit dönemsel ödeme miktarları, farazi anaparaya belirli bir faiz oranının
uygulanması ile hesaplanır. Bu oran, sözleşmede kararlaştırılan sabit ya da değişken
bir orandır. Dönemsel ödeme miktarlarının bir sabit faiz oranı esas alınarak
hesaplanması durumunda, sabit meblağ ödeyicisinin edim yükümlülüğü, miktar
itibarıyla, sözleşme süresince aynı kalır. Buna karşılık dönemsel ödeme miktarının
bir değişken faiz oranına tabi olması, piyasada faiz oranlarında meydana gelen
dalgalanmaların, doğrudan doğruya yapılması gereken ödemenin miktarına
yansıması anlamına gelir; dolayısıyla değişken meblağ ödeyicisinin dönemsel
ödemelerinin miktarları, faiz oranlarındaki değişikliklere bağlı olarak artacak ya da
azalacaktır
67
.
Sözleşme taraflarının temel işlemlerden dolayı ödeme yükümlülüklerinin
bulunması halinde, faiz oranı taraflardan her biri için, diğer tarafın temel işlemdeki
yükümlülüğünün tabi olduğu faiz oranına uygun şekilde belirlenir
68
. Esasen
sözleşmenin kuruluşu da bu amaca hizmet etmektedir. Swap işleminde taraflar,
alacaklarının ya da borçlarının iktisadi yapısını ihtiyaçlarına uygun olarak
ş
ekillendirmeye çalışırlar
69
. Özellikle temel işlemden kaynaklanan yükümlülüklerin
söz konusu olduğu durumlarda, swap sözleşmesi ile bu işlemin hukuki yapısı
66
LORETAN, 120; AMMANN, 36; DECOVNY, 87; DAS, 244.
67
Dönemsel ödemelerin miktarlarının hesaplanmasında sabit ya da değişken faiz oranlarının
kullanılması, bu ödemelerin hukuken faiz niteliği taşıdıklarının kabulü için yeterli değildir (bkz. §10,
I, A, 1, a).
68
AMMANN, 101; ERNE, 21; DAS, 32.
69
ADAMS/RUNKLE, 601.
55
değiştirilmemiş olduğundan, taraflar swap yoluyla elde ettikleri ödeme akımlarını
kendi yükümlülüklerinin itfası için kullanırlar
70
. Faiz oranı swap sözleşmesinde
taraflardan her biri, diğerinin temel işlemden kaynaklanan yükümlülüklerine uygun
olan ödemeleri (karşı akide) yapmayı üstlenir
71
. Para swap sözleşmesinde ise her bir
sözleşme tarafı, karşı tarafın kendi alacaklısına olan taahhütlerini ifa etmesi için
gerekli olan miktarı, sözleşme süresi boyunca diğer tarafın emrine hazır tutar
72
.
Ş
üphesiz uygulamada sık karşılaşılan bu durum, swap sözleşmesinin temel işlemden
bağımsız olduğu ve hatta sözleşmenin kurulması için böyle bir temel işlemin
varlığının zorunlu olmadığı esasını değiştirmez
73
.
3.
Süre
Swap sözleşmesinde “süre”, bir yandan sözleşmenin geçerli olacağı zaman
dilimini diğer yandan da ödeme akımlarının hesaplanmasında kullanılacak olan ve
faiz hesaplanmasında “zaman” unsuruna karşılık gelen aralığı ifade eder. Bu aralığın
iki ucunda dönemsel ödemeler için kararlaştırılmış vadeler vardır
74
.
Swap sözleşmesinin geçerli olacağı zaman dilimi, başka bir ifadeyle sözleşme
süresi, swap sözleşmesini yapmak isteyen taraflarca, ihtiyaçlarına uygun şekilde
belirlenir
75
. Kural olarak swap sözleşmesinde süre, bir yıldan az değildir.
70
DAS, 32; CATES, 837; ERNE, 27; AMMANN, 19; JACKSON, 3209.
71
Swap sözleşmesi gereğince taraflarca ifası taahhüt edilen ödeme yükümlülükleri, miktar ve vade
itibarıyla karşı tarafın temel işlemden kaynaklanan ödeme yükümlülükleri ile paralellik arz eder.
Ancak bu durum, yalnızca swap ödemelerinin miktarlarının hesaplanmasında kullanılan unsurların bu
sonucu doğuracak şekilde belirlenmiş olmalarından kaynaklanır; yoksa sözleşmede temel işlemle
swap sözleşmesi arasında bağlantı kurulması anlamına gelecek herhangi bir hususa yer verilmesi söz
konusu değildir. Swap sözleşmesi hukuki açıdan temel işlemlerden bağımsızdır (bkz. §5, II, A).
72
LORETAN, 28; DOZIER, 1429.
73
Bkz. §5, II, A.
74
LORETAN, 121; CHANCE, 425.
75
Swap işlemleri, sözleşmenin süresi esas alınarak iki kategoriye ayrılabilir: Geçerlilik süresi üç yıla
kadar olan swap işlemleri kısa vadeli swap işlemleri sınıfında değerlendirilirken, uzun vadeli swap
işlemlerinde sözleşme süresi on yıl ve üzerinde olabilir. Kısa vadeli finansal swaplar, daha ziyade faiz
oranı swap işlemi şeklindedirler. Buna karşılık uzun vadeli işlemler alanında para swapları baskın
Dostları ilə paylaş: |