“Özel Hukuk” Uluslararası Sempozyum
389
tında olmaq” ifadəsinin mülkiyyəti uzaqlaşdı-
ran bir hüquqi müddəa olmadığı
[19]
və ictimai
mülkiyyəti ifadə etdiyi qeyd edilmişdir
[20]
.
Məhkəmə qərarlarında da izah edilməyən ifa-
dənin hər qanun baxımından ayrılıqda tədqiq
edilərək miqyasının müəyyənləşdirilməsi lazım
gəldiyi qeyd olunur
[21]
.
T ürkiyədəki məhkəmələrin inzibati orqanlarla
ictimai əmlak arasındakı əlaqənin mahiyyəti
haqqındakı yanaşması, inzibati orqanların icti-
mai əmlak üzərində ictimai mülkiyyətə sahib
olduğudur
[22]
.
II. ĐC TĐMA Đ ƏMLAKIN HÜQ UQĐ REJĐMĐ
Đctimai əmlak yalnız üçüncü şəxslərə qarşı de-
yil, cəmiyyətə aid olduğu üçün inzibati orqan-
lara qarşı da mühafizə olunur
[23]
. Bu səbəbdən
inzibati orqanların ictimai əmlak üzərindəki
sərəncam səlahiyyəti məhdudlaşdırılmışdır. Đc-
timai əmlaka mülkiyyət məsələsi də bu əmla-
kın hüquqi rejimi ilə əlaqədar olaraq nəzərə
alınan ictimai əmlakın özgəninkiləşdirilə bil-
məyəcəyi prinsipi ilə məhdud əşya hüququ
təsis olunması və kiraya verilməsi kimi xüsusi
hüquq əqdlərinə predmet olmaması ilə konkret-
ləşmişdir. Bu səbə bdən ictimai əmlakın hüquqi
rejimi ilə əlaqədar olan ictimai əmlakın re-
yestrə qeyd olunma məcburiyyətinin olmaması,
müsadirə oluna bilməməsi və xüsusi şəkildə
mühafizəsi kimi başlıqlar mülkiyyətlə birbaşa
əlaqədar olmadığı üçün bu tezisdə tədqiq olun-
mayacaqdır. T ürkiyədə mövcud olan aktual
problemlərin əsasını ictimai əmlakın hüquqi
rejimindəki qeyri müəyyənliklər təşkil edir.
A. Đctimai Əmlakın Özgəninkiləşdirilməməsi
Prinsipi
Qazandırıcı zaman keçməsinə uğramama prin-
sipi ilə özgəninkiləşdirilməmə prinsipi ictimai
əmlak nəzəriyyəsinin əsasını təşkil edir. Özgə-
ninkiləşdirilməmə prinsipi ictimai əmlakın baş-
qasına satılması və ya başqa şəkildə özgənin-
kiləşdirilməsinin yolverilməz olduğunu ifadə
edir və təxsis məqsədinə zidd olan hər növ
satış, dəyişmə kimi əqdlərin və inzibati orqanın
iradəsi xaricində ictimai əmlak üzərində mül-
kiyyətin itirilməsi nəticəsini doğuran əqdlərin
etibarsız olduğunu bildirir. Ümumi qənaət, bu
prinsipin təxsis məqsədini mühafizə etmək
məqsədi güddüyüdür. Dolayısıyla təxsis ləğv
olunduqda ictimai əmlak inzibati orqanın özəl
əmlakı sayılacağı üçün və bu əmlakda satış və
kira kimi özəl hüquq əqdlərinin predmeti ola
bildiyi üçün bu prinsip də öz təsirini itirəcək-
dir
[24]
.
T ürk yargı organlarının idare ile kamu malları
arasındaki ilişkinin niteliği konusundaki yakla-
şımı idarenin kamu malları üzerinde kamu
mülkiyetine sahip olduğu şeklindedir
[22]
.
II. KAMU MALLARININ HUKUKĐ
REJĐMĐ
Kamu malları sadece üçüncü kişilere karşı de-
ğil kamuya ait olmaları nedeniyle Đdareye karşı
da korunmaktadır
[23]
. Bu nedenle Đdarenin
kamu malları üzerindeki tasarruf yetkisi sınır-
lanmıştır. Zaten kamu mallarındaki mülkiyet
sorunu da bu malların hukuki rejimi kapsamın-
da ele alınan kamu mallarının devredilmezliği
ilkesi ile sınırlı ayni hak kurulması ve kiraya
verme gibi kimi özel hukuk işlemlerine konu
olmamasıyla somutlaşmaktadır. Bu nedenle
kamu malları hukuki rejimi kapsamında ele
alınabilecek kamu mallarının tapu sicilinde
tescile tabi olmaması, haczedilememesi ve özel
olarak korunması başlıkları mülkiyetle doğru-
dan ilgili olmadıklarından bu çalışmada ele
alınmayacaktır. T ürkiye'de de yaşanan güncel
sorunların temelinde kamu mallarının belirtilen
rejimindeki belirsizlikler yatmaktadır.
A. Kamu Mallarının De vre dilmezliği Đlkesi
Kazandırıcı zamanaşımına uğramazlık ilkesi
ile devredilmezliği ilkesi kamu malları kuramı-
nın temel özelliklerini gösteren ilkeler olarak
kabul edilmektedir. Devredilmezlik ilkesi bir
kamu malının satılamayacağı ve başkasına
devredilemeyeceğini ifade etmekte olup, tahsis
amacına aykırı her türlü satım, takas gibi iş-
lemlerle idarenin iradesi dışlında kamu malının
elinden çıkması sonucunu doğuracak işlemleri
geçersiz kılar. Genel kanı, bu ilkenin tahsis
amacını korumaya yönelik olduğudur. Dolayı-
sıyla tahsis kaldırıldığında kamu malı idarenin
özel malları arasına gireceğinden ve bu mallar
da kira ve satış gibi özel hukuk işlemlerine
konu olabildiğinden bu ilke de etkisini yitire-
cektir
[24]
.
Kamu mallarının devri yasağı, tüm kamu mal-
ları için, genel bir düzenlemeyle öngörülme-
miştir. Ancak bazı kamu malları anayasada
düzenlendiği (örneğin 82 Anayasasının 43.
maddesinde düzenlenen kıyılar) ve kamu malı
olarak nitelendirilmeleri mümkün olduğundan
bu mallar için kesin bir devir yasağı olduğu, bu
yasağın ancak anayasa değişikliğiyle etkisiz
kılınacağı savunulmuştur
[25]
.
“Mülki hüquq” beynəlx alq simpozium
390
Đctimai əmlakın özgəninkiləşdirilməsi qadağa-
sı, bütün ictimai əmlak baxımından ümumi
tənzimləmə ilə nəzərdə tutulmamışdır. Ancaq
bəzi ictimai əmlaklar konstitusiyada tənzimlən-
diyi üçün (məsələn 82 Konstitusiyasının 43-cü
maddəsində tənzimlənən sahillər) və ictimai
əmlak olaraq qiymətləndirilməsi mümkün ol-
duğu üçün bu əmlak baxımından özgəninkiləş-
dirmə qadağa sının mütləq olduğu, bu qada ğa-
nın ancaq konstitusiya dəyişikliyi ilə aradan
qaldırıla biləcəyi qeyd olunmuşdur
[25]
.
Fransa Konstitusiya Şurası da qə bul etdiyi bir
qərarda mülkiyyət hüququna konstitusion sə-
viyyədə tanınan mühafizənin özəl mülkiyyətdə
olduğu qədər ictimai mülkiyyət baxımından da
qüvvədə olduğunu qeyd etməklə yanaşı, icti-
mai əmlakın özgəninkiləşdirilməməsi prinsipi-
nin konstitusion səviyyədə təminat altına alın-
mış prinsip olmadığını, dolayısıyla qanunveri-
cinin bu prinsipin istisnalarını müəyyənləşdirə
biləcəyini bildirmişdir
[26]
. Konstitusiyada tən-
zimlənən belə misalları çoxaltmaq mümkün-
dür. Sahillər kimi Konstitusiyada tənzimlənən
meşələr (169-cu m.) ilə təbii sərvət və ehtiyat-
lar (168-ci m.) baxımından da bu qadağanın
mövcud olduğu düşünülə bilər. Ancaq konsti-
tusiyada təbii sərvət və ehtiyatların axtarma və
emal edilməsi hüququnun fiziki və hüquqi
şəxslərə verilə biləcəyi göstərilmişdir. Burada
mülkiyyətin verilməsi deyil, təbii sərvət və
ehtiyatların müvəqqəti olaraq fiziki və hüquqi
şəxslər tərəfindən axtarılması və emal edilməsi
nəzərdə tutulur.
Oxşar tənzimləmə Azərbaycan Konstitusiyası-
nın 14-cü maddəsində də verilmişdir. Burada
təbii sərvətlərin Azərbaycan dövlətinə aid ol-
duğu qeyd e dilmişdir. Məsələyə yuxarıda qeyd
olunduğu kimi yanaşılarsa Azərbaycanda da
təbii ehtiyatlar baxımından ictimai əmlakın
özgəninkiləşdirilməməsi prinsipinin qüvvədə
olduğu irəli sürülə bilər.
Bütün ictimai əmlak baxımından qüvvədə olan
qanuni əsası olmayan, ictimai əmlakı üçüncü
şəxslərin və xüsusilə də inzibati orqanların mü-
daxiləsinə qarşı mühafizə etmək məqsədi gü-
dən bu prinsipin, ictimai əmlakı effektiv şə-
kildə qoruduğunu demək çox çətindir. Çünki
bu mühafizə inzibati orqanların ictimai mahiy-
yətli əmlakına tanınıb, ancaq özəl əmlakına
tanınmamışdır. Məlumdur ki, inzibati orqanlara
aid olan əmlakı özəl əmlak statusundan çıxarıb
ictimai əmlak statusuna salmaq əmlakın isti-
fadə məqsədini müəyyənləşdirən “təxsis” aktı
Nitekim Fransız Anayasa Konseyi vermiş ol-
duğu bir kararda mülkiyet hakkına anayasal
düzeyde sa ğlanan korumanın özel mülkiyet
kadar kamu mülkiyeti için de geçerli olduğunu
belirtmekle birlikte, kamu mallarının devredil-
mezliği ilkesinin anayasal düzeyde tanınmış bir
ilke olmadığını bunun sonucu olarak da yasa-
koyucunun bu ilkeye istisna getirilebileceğine
karar vermiştir
[26]
. Anayasada düzenlen bu
örnekleri çoğaltmak mümkündür. Kıyılar gibi
Anayasada düzenlenen ormanlar (madde 169)
ile tabiî servet ve kaynaklar (madde 168) için
de bu yasağın söz konusu olduğu söylenebilir.
Ancak, anayasa koyucu tabiî servet ve kay-
nakların arama ve işletme hakkının gerçek ve
tüzelkişilere devredilebileceğini düzenlemiştir.
Burada söz konusu olan mülkiyetin devri değil
tabiî servet ve kaynakların geçici bir süre için
gerçek ve tüzel kişiler eliyle aranmasının ve
işletilmesinin sağlanmasıdır.
Benzer bir düzenlemeye Azerbaycan Anayasa-
sının 14. maddesinde yer verilmiştir. Buna
göre doğal kaynakların Azerbaycan Devletine
ait oldukları belirtilmiştir. Konu yukarıda belir-
tilen yaklaşımla ele alındığında Azerbaycan'da
da doğal kaynaklar için kamu mallarının dev-
redilmezliği ilkesinin geçerli olduğu söylene-
bilir.
Bütün kamu malı türleri için geçerli yasal
temeli olmayan, kamu mallarını üçüncü kişi-
lere ve özellikle de idareye karşı korumayı
amaçlayan bu ilkenin, kamu mallarını etkin bir
şekilde koruduğunu söylemek bir hayli güçtür.
Zira bu koruma, idarenin kamusal nitelikteki
mallarına tanınmış olup özel malları bu koru-
madan yararlanmamaktadır. Bilindiği gibi Đda-
reye ait bir malı özel mal statüsünden kamusal
mal statüsüne sokmak malın kullanım amacını
belirleyen "tahsis" işlemiyle yapılmaktadır.
Đdare tahsis işlemini kaldırarak bir kamu malını
özel mal haline dönüştürebilir. Böylece kamu
mallarını koruyucu nitelikteki devredilmezlik
ilkesi etkisiz kılınmış olacak ve idare artık özel
mal statüsüne geçmiş kamu malı üzerinde
tasarruf edebilecektir. Bu nedenle bu ilkenin
nispi nitelik taşıdığı tahsisle sınırlı bir geçer-
liliğe sahip olduğu belirtilmiştir
[27]
. Bu ilkenin
etkinliğinden, tahsisi kaldırmaya yetkili ma-
kamla tahsis kaldırıldıktan sonra mal üzerinde
tasarruf edecek makamın farklı olması halinde
söz edilebilecektir. T ahsis kaldırıldıktan sonra