45
dışındaki sebeplerden dolayı büyük bir güçlük yaratıyorsa, davacının menfaatleri de
göz önüne alınarak, istisnai olarak evlilik korunabilir.”
194
Burada başarısızlığa uğradığı noktasında şüphe bulunmayan evlilikler için, iki
boşanma engeli düzenlenmiştir. İlk boşanma engeli, evlilikten olma ergin olmayan
çocukların menfaatinin boşanmamayı gerektirmesidir. Böyle bir durumun mevcut
olup olmadığını mahkeme re’sen araştırır.
195
Diğer bir boşanma engeli ise boşanmak
isteyen eşin menfaatleri de dikkate alınmasına rağmen, boşanmaya karşı çıkan eşin
olağanüstü bir sıkıntıya düşecek olmasıdır.
Kanunun gerekçesine
196
göre; evlenmenin bir bakım kurumu olarak
değerlendirilmesi söz konusu olmadığından; boşanmanın, boşanmayı reddeden eş için
iktisadi konularda olağanüstü bir sıkıntı yaratacak olması durumunda, reddi haklı
olamaz. Her boşanmada sert ve istisnaî durumlar vardır. Bu nedenle, her zaman
rastlanılan sertlikler dikkate alınmaz.
197
Ancak fevkalâde bir durumun varlığı halinde
istisnaî (sert) hükümlerin uygulanması için, boşanmaya razı olmayan eşin bunların
uygulanmasını istemesi yeterli değildir. Hâkim, her iki tarafın da istek ve iddialarına
bakacak; istisnaî (sert) hükmü sadece karşılıklı menfaatlerin karşılaştırılması sonunda
tarafların aralarındaki evlilik bağının yürütülmesini, müşterek hayatın yokluğuna
rağmen, gerekli görmesi halinde uygulayacaktır.
198
B. Alman Hukukunda Boşanmanın Dayandığı Temel İlkeler
Alman Hukukunda, Evlilik ve Aile Reformu Hakkındaki Birinci Yasanın
getirdiği en büyük yenilik kusur ilkesinin gerek boşanma koşulları gerekse
194
Alman Boşanma ve Nafaka Hukuku Mevzuatı, s. 1500.
195
Burcuoğlu(Alman Boşanma Sistemi), s. 128.
196
Gürsoy, s. 23, 24.
197
“Hasta bir adam olan muhatabın boşanmayı, yeni bir yaşama çok daha kolay intibak edebilecek
sağlıklı bir kimseden daha ağır hissedeceği doğrudur, ama bu durum 1568/1 anlamında bir kayıt
sayılmaz.”(OLG Köln 8.5.1981, FamRZ 1971, s. 959, 960(Burcuoğlu(Alman Boşanma Sistemi),
s. 129, dn.56’dan naklen)).
198
“Bu kural başarısızlığı kesinleşmiş bir evliliğin boşanma ile çözülmesini
engeller, ama boşanmak
isteyen eşin 1353/2’ye göre ayrı yaşama hakkını kaldırmaz.”(Burcuoğlu(Alman Boşanma
Sistemi), s. 129).